Publie dans Legal Today le 3.01.2025
La protection juridique d'une monnaie a deux faces, celle de la puissance d'émission ou cours légal forcé et celle de sa valeur imposée par le gouvernement. Les cryptomonnaies, en revanche, nous attirent en raison de la libre fluctuation de leur valeur avec la garantie de leur immuabilité transactionnelle. Cette immuabilité a bouleversé le droit monétaire au point de remettre en question son existence.
Le 26 novembre, la Cour d'appel du Texas (5e circuit) a décidé dans l'affaire « Tornado Cash » opposant Joseph Van Loon et autres à l'Office of Foreign Assets du Département du Trésor américain, que les contrats intelligents ne sont ni des services ni des intérêts ( ou actifs) d’une entité financière étrangère qui peut être soumise au contrôle réglementaire de la Loi sur les pouvoirs économiques d’urgence internationaux (IEEPA).
Une semaine plus tard, le président Trump a élu Paul Atkins, fervent partisan des crypto-monnaies lors de son précédent mandat à la SEC entre 2002 et 2008, à la tête de la Securities and Exchange Commission (SEC).
Cette décision et la nomination du président de la SEC promettent une innovation réglementaire sur le marché des capitaux avec une plus grande reconnaissance et participation des monnaies numériques. Pourquoi les transactions en cryptomonnaies sont-elles si pertinentes pour la finance mondiale ?
L'illusion monétaire d'Aristote
Lorsque l'homme imposait son régime à l'âne de bât, il le lui donnait en échange de ses efforts et l'habituait à recevoir confortablement sa nourriture devant un restaurant végétarien. S'il tirait la charrette, il recevait sa carotte directement préparée pour lui sans avoir à se faire ruminer par le pâturage sozo. Ainsi, l’âne et l’homme se « donnaient » un moyen simplifié de faire avancer la charrette.
Avec une certaine innocence philosophique, Aristote faisait référence à la monnaie comme à quelque chose que les hommes « se donnaient entre eux » en raison de sa facilité de manipulation, comme l’or, l’argent ou le fer « préalablement scellés » par leur poids et leur taille. Il n'a pas donné d'autres noms dans cette relation.
De la même manière que l’âne est impatient de sauver sa nourriture végétalienne, l’homme travaille pour rêver de recevoir une pièce qui respectera sa valeur dans le temps. Tous deux aspirent à facturer quelque chose qui semble stable mais qui ne l’est pas en réalité. Parce qu'il s'agit de rémunérations qui n'ont pas de caractère contractuel comme le pensait Aristote (« entre eux »), mais qui représentent au contraire l'illusion d'un échange stable et d'une simplification libre ou neutre, mais qui en réalité ont été imposées par un régulateur ou un gouvernement ayant le pouvoir de modifier cette équation de valeur au fil du temps. Pire encore, le régulateur les a amenés à dépenser en leur nom simplement en leur proposant de simplifier ces relations.
Les contrats intelligents immuables sont des outils
Le cas du logiciel open source de Tornado Cash créé pour enregistrer les transactions anonymes en cryptomonnaies inverse le pouvoir de régulation et de sanction de l'OFAC (Office of Foreign Assets Control) en revoyant la nature juridique des transferts d'actifs numériques. Les smart contracts ne sont pas des contrats, mais des outils, on dirait qu’ils sont juste « intelligents » .
Accusée d'avoir permis le blanchiment de monnaies virtuelles par des hackers liés aux gouvernements de Corée du Nord et de Russie, la plateforme logicielle Tornado Cash a été bloquée par l'OFAC, y compris le fonctionnement de ses contrats intelligents, créés en open source et qui exploitent ses transactions en garantissant la confidentialité. (anonymat des opérations) et immuabilité fonctionnelle (indépendance et incontrôlabilité même par ses utilisateurs). Face au blocus confirmé en justice, ils ont fait appel.
a) L'appel a décidé qu'en général :
La blockchain fonctionne comme un registre public, permanent, décentralisé et gratuit de transactions entre un réseau d'ordinateurs indépendants ;
Les crypto-monnaies sont conservées dans des portefeuilles avec des identifiants publics (adresses) et privés (clés) ;
Chaque transaction est publiée sur la blockchain en affichant les adresses ;
Les adresses sont théoriquement des pseudonymes et bien que leur identification ne soit pas impossible, les utilisateurs préfèrent l'anonymat ;
Comme dans le cas d'Ether, les portefeuilles ont des comptes externes et pour les contrats intelligents ;
Pour effectuer des transactions, l'utilisateur passe de son compte externe au compte de contrat intelligent en payant des « frais de gaz » aux vérificateurs ;
Un contrat intelligent est un logiciel téléchargé sur la blockchain pour exécuter automatiquement une opération telle que le transfert de propriété d'un actif numérique entre des adresses ;
b) Et notamment sur les smart contracts :
Les contrats intelligents ont deux formes juridiques : mutable et immuable. Les mutables sont ceux gérés par un opérateur et peuvent être modifiés. Les immuables ne peuvent pas être modifiés ou supprimés de la blockchain.
Les contrats intelligents immuables , en l'occurrence ceux de Tornado Cash, ne constituent pas des services ou des biens de la plateforme, mais sont des outils pour l'exécution d'un service. Ils ne peuvent être contactés ni par l'IEEPA ni surveillés par l'OFAC.
Même si l’IEEPA permet au président de bloquer « tout bien, contrat, service ou intérêt » d’une entité étrangère, elle n’a pas spécifiquement défini les termes de son application.
Parce qu'ils ne peuvent pas être appropriés ou contrôlés, ils ne constituent pas une propriété, un service ou un intérêt non protégé par le droit d'auteur à inclure dans la définition réglementaire de l'OFAC.
Qui, en particulier, ne sont pas des contrats car ils fonctionnent comme des types de codes unilatéraux utilisés comme outils pour fournir un service, sans constituer en soi.
Qu'in extremis , les contrats intelligents mutables peuvent faciliter la création d'un contrat mais ce ne sont pas des contrats en eux-mêmes car l'opérateur (tiers) utilise le contrat intelligent pour transférer la crypto-monnaie, remplissant ainsi un contrat différent entre les utilisateurs.
Les contrats intelligents immuables ne sont même pas des contrats unilatéraux car ils ne peuvent pas être révoqués par l'offrant. Ils fonctionnent automatiquement sans aucune possibilité de révocation.
L’immuabilité transactionnelle garantit la liberté monétaire
Selon le jugement, les contrats intelligents pourraient résulter, comme le disait Aristote, de « quelque chose que les hommes se sont donnés » pour simplifier les transactions.
L’âne recevrait son assiette végétalienne, l’homme sa pièce de monnaie, tous deux utilisant confortablement un outil codé et incapables de se modifier.
L'immuabilité de ces transactions élimine toute intervention de tiers, qu'il s'agisse du régulateur ou de l'opérateur monétaire, éradique la taxe cachée qui s'applique à chaque fois que l'équation entre les parties est modifiée en échange d'une « taxe de gaz » insignifiante .
Les contrats intelligents immuables représentent le rêve d'Aristote devenu réalité, grâce à la technologie et à l'open source , qui éliminent les pressions inflationnistes des gouvernements et garantissent une liberté d'échange constante, en l'occurrence les crypto-monnaies.
En ce sens, le nouveau gouvernement américain a observé que ces outils ( les contrats intelligents ) peuvent contribuer à la maîtrise des dépenses publiques, à la démagogie de l'inflation et à la loi monétaire (même communautaire), qui enrichissent un intermédiaire sans générer plus de richesse.
Concernant la pièce, l’homme se méfie déjà de ses deux faces, car la puissance émettrice représente son principal utilisateur et par conséquent, celui qui dépense ; car la valeur frappée ne promet pas l’immuabilité des transactions mais au contraire, vous escroque avec ses chiffres inflationnistes.
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